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罪轻辩护

公诉建议量刑十年, 朱凌青辩护判三缓五(附辩护词)

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2019-10-26     浏览次数:    

 

   近日,本网2018年4月报道的吕某某特大涉税案,终于有了判决结果。

由本网刑辩团队导师朱凌青律师辩护的吕某某骗取出口退税案,历经两年的审理,终于判决。

本案曾以涉案金额近亿元震动皖北,检察院在法庭审理时提出的量刑建议为十年以上。本案经

朱凌青律师的强力辩护,最终,吕某某被判处有期徒刑三年,缓刑5年。使本案成为朱凌青律师

的又一经典辩例。





辩 护 词

审判长、审判员:

依据法律,我受安徽杰创律师事务所的指派和被告人吕从才的委托,参与本案的诉讼活动,通过认真的阅卷以及法庭调查,本辩护人对公诉机关所指控的案件事实不持异议,但对认定被告人犯有两罪持有异议,现发表辩护意见如下。


一、       被告人不构成骗取出口退税罪。

1、是假报出口,还是真实出口?

根据刑法第二百零四条规定,所谓的骗取出口退税罪是指故意违反税收法规,采取以“假报出口或者其他欺骗手段”,骗取国家出口退税款,数额较大的行为。

由最高人民法院颁布的法释〔200230号《关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对何谓“假报出口”做出了明确的解释:

“第一条 刑法第二百零四条规定的假报出口,是指以虚构已税货物出口事实为目的,具有下列情形之一的行为:
(一)伪造或者签订虚假的买卖合同;
(二)以伪造、变造或者其他非法手段取得出口货物报关单、出口收汇核销单、出口货物专用缴款书等有关出口退税单据、凭证;
(三)虚开、伪造、非法购买增值税专用发票或者其他可以用于出口退税的发票;
(四)其他虚构已税货物出口事实的行为。”

根据我们对上述法律所列条款的理解,所谓的假报出口是指全部为虚假的行为,而本案中,乔中华联系并将广州发霸贸易有限公司的五个集装箱的化纤假发产品以安徽贝龙美发饰品有限公司的名义,分七个报关单进行报关出口,出口金额合计为505.9295万美元,折合人民币3116.952952万元。上述货物出口是事实,而且为国家创收了外汇,贝龙公司付出了相应的税费,并非虚假,与上述法律所列的“假报出口”的犯罪构成要件形式不符。

2、吕从才没有使用“其他欺骗手段”。

《关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对“其他欺骗手段”也做出了明确的解释:

 “第二条 具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百零四条规定的其他欺骗手段
(一)骗取出口货物退税资格的;
(二)将未纳税或者免税货物作为已税货物出口的;
(三)虽有货物出口,但虚构该出口货物的品名、数量、单价等要素,骗取未实际纳税部分出口退税款的;
(四)以其他手段骗取出口退税款的。”

仔细阅读上述条款,可以看出法律所列的“其他欺骗手段”几种情形也与本案完全不同。

首先,贝龙公司拥有合法的出口权,其退税资格是法律确认,合法享有。

其次,没有上述其他条款所列之情形。

再次,发霸公司以贝龙公司的名义将货物出口,其实质是一种挂靠行为,而挂靠在各个行业均是一种普遍现象,是双方当事人之间的一种意思自治,现有法律对此并没有明令禁止,法无明文规定不为罪,基于以上,辩护人认为,被告人不构成骗取出口退税罪。



(下略)




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